Como fazer uma BOA petição inicial de auxílio-doença (auxílio por incapacidade temporária)?

 

Eu me chamo Humberto Costa e nesse texto vou passar para você uma estrutura de petição inicial para suas ações de auxílio por incapacidade temporária ou, como ainda é bastante denominado, auxílio-doença.

Se você por acaso tiver alguma dúvida, deixe nos comentários que eu mesmo te respondo assim que puder. Garanto que não demora muito. 

Vamos lá?

1) Conhecimento básico para esse tipo de ação

Para que você tenha uma melhor compreensão da petição, entendo que seja necessário também entender todo o procedimento do processo judicial previdenciário da ação de auxílio-doença, já que você não fará apenas a inicial, mas sim todos os atos seguintes e deve estar preparado para isso.

Desse modo, é importante ter em mente os seguintes conceitos:

• Competência: a competência para a ação é federal, porque o Réu - INSS - é uma autarquia federal. Contudo, se for acidente de trabalho, a competência é da justiça estadual. Também é preciso ficar atento se na comarca onde o seu cliente mora tem fórum da justiça federal. Se não tiver, preste atenção ao critério territorial, pois a depender do caso a competência será da justiça estadual. Veja esse texto sobre competência.
• Qualidad de segurado: o cliente deve estar em dias com as contribuições dele ou estar empregado. Se não tiver, é preciso saber se ele se encontra no chamado período de graça.
• Carência: também é preciso saber se o seu cliente tem a carência necessária para o benefício, que inicial são 12 contribuições mensais mas pode chegar a 6, apenas.
• Incapacidade: a incapacidade do seu cliente deve ser posterior ao início das contribuições dele para o INSS. Se for anterior, é necessário que seja comprovado o agravamento do quadro de saúde.
• Conhecer a lei: ler o arts. 15, 25 e 59 da Lei 8.213/1991.
• Conhecer o processo: Ler a lei 9.099/1995 (Lei dos Juizados Especiais), Lei 10.259/2001 (Lei dos Juizados Especiais Federais) e artigos do CPC sobre prova pericial. 

2) Estrutura da petição inicial de auxílio por incapacidade temporária

Para que a petição fique coesa e facilite o trabalho do servidor que vai analisá-la, é imprescindível que façamos uma divisão básica em tópicos e em sequência lógica.

A estrutura básica que eu uso é a seguinte:

1. Endereçamento
2. Qualificação da parte autora
3. Nome da ação
4. Qualificação do Réu
5. Resumo da petição
6. Da gratuidade de justiça
7. Atendimento aos requisitos da Lei 14.331
8. Dos Fatos
9. Do direito
10. Da conversão em aposentadoria por incapacidade permanente
11. Da concessão de auxílio-acidente
12. Da tutela de urgência
13. Dos pedidos.

Mais abaixo vou explicar de modo mais aprofundado cada um dos tópicos e o que devemos escrever neles.

3) O que escrever em cada tópico da petição inicial de auxílio-doença

Abaixo eu vou descrever de modo mais profundo o que ponho em cada tópico da minha petição. Mais abaixo deixarei um modelo para vocês baixarem gratuitamente.

Endereçamento

No endereçamento, devemos indicar para qual juízo a peça será direcionada, com base na competência territoral do segurado e também levando-se em condieração o valor da causa.

Se o valor da causa ultrapassar o valor de 60 salários mínimos, o juízo competente será o juízo comum e seu processo correrá numa vara cível. Se o valor da causa for menor que 60 salário mínimos, o seu processo correrá num juizado especial federal.

Por fim, é pacífico o entendimento jurisprudencial sobre a possibilidade de realização da perícia médica em sede de juizado especial federal para fins da ação de auxílio-doença.

Ainda, é possível a representação processual por meio de curador ou representante legal no juizado federal.

Qualificação da parte autora

Siga a base do art. 319, inciso II do CPC.

Nome da ação

Aqui é importante ficar atento! Se a sua ação for para um benefício que já foi concedido e posteriormente cessado, o nome correto da ação é restabelecimento.

Agora, se o benefício do seu cliente foi indeferido ou sequer foi analisado no prazo legal, o nome da ação deverá ser ação de concessão.

Pode parecer um detalhe sem importância mas tem o seu motivo de existir pois o servidor, ao se deparar com a sua petição, já saberá pelo nome dela o que fazer.

Qualificação do Réu

Na qualificação do Réu, eu sempre indico como endereço o da APS responsável pela análise do benefício do cliente. Não gosto de indicar o endereço da sede regional ou mesmo nacional do INSS.

Resumo da petição

A velocidade de análise dos meus processos melhoraram de modo significativo após eu inserir esse tópico. Resuma sua petição, em tópicos, para que seja mais fácil identificar sobre o que se trata o processo.

No meu caso, eu sempre ponho se há pedido de gratuidade, que a petição está em conformidade com a lei 14.331, a doença e a CID correspondente, o tipo de pedido (concessão ou restabelecimento) bem como a DER - darta de entrada de requerimento - e a DCB - data de cessação do benefício - se houver. Ainda, indico a especialidade do médico para a realização da perícia médica.

Da gratuidade de justiça

Embora não haja previsão legal de custas para ações no juizado especial federal, eu costumo pedir desde logo para que seja economizado tempo na propositura de eventual recurso.

A base é o art. 98 e seguintes do CPC.

Atendimento aos requisitos da Lei 14.331

A referida lei trouxe requisitos obrigatórios para as petições iniciais de auxílio-doença, que estão previstos no art. 3º da Lei. 

O requisito nada mais é do que a necessidade de melhor descrição da enfermidade pelo advogado no momento da petição inicial.

Veja o art. 3º:

a) descrição clara da doença e das limitações que ela impõe;

b) indicação da atividade para a qual o autor alega estar incapacitado;

c) possíveis inconsistências da avaliação médico-pericial discutida; e

d) declaração quanto à existência de ação judicial anterior com o objeto de que trata este artigo, esclarecendo os motivos pelos quais se entende não haver litispendência ou coisa julgada, quando for o caso;

Dos Fatos

Nos fatos, sigo o seguinte roteiro:

1. nome da doença com CID;
2. breve histórico da doença - início, agravamento, cirurgias sofridas;
3. limitações da doença no cliente, fazendo correlação com a atividade laborativa por ele exercida;
4. informar a data de entrada do requerimento, número do benefício e informar se houve concessão administrativa ou se foi indeferido de plano.
5. descrever os laudos médicos que tem, com indicação do CRM do médico;
6. descrever o erro da perícia médica;
7. descrever porque o cliente não consegue trabalhar, com base nos documentos médicos e doença;

Do direito

Demonstrar que o cliente cumpre os requisitos do benefício.

Usar o art. 59, 15 e 25 da Lei 8.213. 

Demonstre que o seu cliente em a qualidade de segurado e a carência para o benefício.

Quanto a incapacidade, este é provavelmente o fato controvertido, de modo que o momento de indicar a necessidade de prova pericial com especialista é essa.

Da conversão em aposentadoria por incapacidade permanente

O art. 42 da lei 8.213 prevê a aposentadoria por incapacidade permanente, antiga aposentadoria por invalidez.

Esse benefício será concedido nos casos em que o segurado não for suscetível de reabilitação profissional, demonstrando sua incapacidade total e permanente para suas atividades laborativas.

Eu sempre indico esse tópico justamente porque se na perícia médica ficar demonstrada a incapacidade total e permanente, o pedido para conversão do auxílio por incapaciade temporária em aposentadoria já está feito e será deferido, provavelmente.

Da concessão de auxílio-acidente

Tome cuidado com esse pedido. O auxílio-acidente - antigo pecúlio - é um benefício pago ao segurado que comprovar redução da capacidade laborativa e terá renda mensal de 50% do salário de benefício do auxílio por incapacidade temporária.

Será devido no dia seguinte imediatamente posterior à cessação do auxílio por incapacidade temporária, logo, para que haja esse pedido na sua inicial, a ação deve ser de restabelecimento.

Caso sua ação seja de concessão de benefício, não indico que seu petição inicial contenha esse tópico e pedido.

Da tutela de urgência

Aqui devemos comprovar principalmente o perigo na demora na concessão do benefício.

A base legal que uso é o art. 300 do CPC e o já conhecidísismo fumus boni iurus e periculum in mora.

Gaste o seu latim mas não exagere. Para o seu cliente, o importante é demonstrar que a não concessão do benefício desde logo gerará um prejuízo irreversível.

Por isso, indique os argumentos que tiver sobre a pobreza do cliente, a falta de recursos para tratamento médico, etc.

Eu sempre indico o requerimento da tutela após a perícia médica, já que o analista nem o juiz são médicos e, portanto, não conseguirão atestar a incapacidade apenas com base nos laudos médicos que você juntar.

Dos pedidos.

Aqui é a parte crucial da sua petição. Nunca esqueça de pedir corretamente. Eu penso que os fatos e o pedido são sempre os dois tópicos mais importantes de qualquer petição.

Particularmente, faços os seguintes pedidos nas minhas petições:

1. concessão da gratuidade de justiça;
2. citação do réu;
3. concessão da tutela de urgência após perícia médica;
4. No mérito, que confirme a tutela para conceder/restabelecer o benefício, com pagamento desde a DER ou DCB;
5. se constatada inapacidade total e permanente, que seja convertido em aposentadoria por incapacidade permanente;
6. se constada redução da capacidade para o trabalho, que seja concedido o benefício de auxílio-acidente;
7. intimação da ré para apresentar cópias do processo administrativo do requerimento e laudos SABI;
8. requerer a produção de prova na especialidade da doença do seu cliente (psiquiatria, ortopedia, etc.).

Após isso, basta indicar o valor da causa, datar e asssinar.

Por fim, quanto ao valor da causa, é importante dizer que nele estão inseridos as parcelas vencidas e não pagas bem como as 12 parcelas vincendas.

4) Modelo de petição inicial para auxílio-doença auxílio por incapacidade temporária

Abaixo o modelo que prometi pra você. Baixe ele em .docx para edição. Lembrando que esse modelo foi adaptado ao caso do meu cliente, portanto, na hora de usar adapte ao seu. É responsabilidade do advogado a correta adequação do fundamento legal ao caso concreto do seu cliente.

Para baixar, preencha o formulário abaixo. É Grátis.

AO JUÍZO DE DIREITO DO ___JUIZADO ESPECIAL FEDERAL ________

NOME DO AUTOR, brasileiro, solteiro, cozinheiro, portador da cédula de identidade nº _________, expedida pelo DETRAN/RJ, inscrito no CPF sob o nº _________, residente e domiciliado na Estrada _________, CEP _________, com endereço eletrônico _________, telefone _________, vem, por intermédio do seu advogado, com poderes outorgados, para propor a presente

AÇÃO DE RESTABELECIMENTO DE BENEFÍCIO POR INCAPACIDADE TEMPORÁRIA COM PEDIDO DE TUTELA DE URGÊNCIA COM PEDIDO DE CONVERSÃO EM APOSENTADORIA POR INCAPACIDADE PERMANENTE C/C PEDIDO DE CONCESSÃO DE AUXÍLIO-ACIDENTE

em face do INSS - INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL, pessoa jurídica de direito público, inscrita no CNPJ nº 29.979.036/0001-40, com sede na Rua Pedro Lessa, 36, Centro do Rio de Janeiro, CEP 20.030-030, pelos fatos e fundamentos expostos a seguir.

1. DA GRATUIDADE DE JUSTIÇA

O requerente vem, com fulcro nos arts. 98 e seguintes do CPC requerer, com base nos documentos acostados, a gratuidade de justiça, eis que não apresenta condições financeiras de pagar as eventuais custas e honorários decorrentes do processo, sendo garantido ao hipossuficientes de recursos este benefício da lei.

Fazendo prova do que alega, acosta para apreciação a CTPS, CNIS e extrato de pagamento do INSS.

2. ATENDIMENTO AOS REQUISITOS DA PETIÇÃO INICIAL - LEI 14.331/2022

a) descrição clara da doença e das limitações que ela impõe

A parte requerente é acometida por CID ___________ As limitações que tais doenças impõem ao requerente são, em primeiro lugar, de isolamento ante a ___________. Em segundo, a limitação causada pelo grave quadro psicológico do requerente, que apresenta alucinações auditivas, tremores das mãos, tristeza, automutilação, desejo de morte frequente, medo de abandono e impulsividade. Assim, as limitações são psicológicas e físicas. Psicológicas pelo grave estado em que se encontra o requerente e físico, pelo quadro de ___________ enfrentado pelo requerente neste momento, que o impede de retornar ao seu labor como auxiliar de serviços de alimentação.

b) indicação da atividade para a qual alega estar estar incapacitado CBO 513505 - Auxiliar nos serviços de alimentação / Cozinheiro

c) inconsistências da avaliação médico pericial discutida A perícia médica concluiu pela incapacidade do requerente, contudo, há documentos médicos que indicam o contrário, principalmente após o quadro de ___________

d) Inexistência de litispendência ou coisa julgada Consta nos registros do E-proc ação para conversão de auxílio-doença em aposentadoria por invalidez (___________), com trânsito em julgado. Não consta no sistema qualquer outro processo acerca do mesmo objeto ou qualquer outro transitado em julgado.

3. DOS FATOS

O Autor requereu junto ao INSS o benefício de auxílio por incapacidade temporária em ___________, com DIB em ___________, cujo NB é ___________, conforme carta de concessão anexada.

O benefício foi precedido de outro benefício por incapacidade temporária, conforme pode ser observado na declaração de benefício acostada.

O autor, nesse meio tempo entre a DER e a DCB teve significativa piora do seu quadro de saúde, tanto que os diversos pedidos de prorrogação foram deferidos.

Porém, o pedido de prorrogação feito em ___________ foi indeferido, sob a justificativa da existência de capacidade laborativa. O pagamento do benefício foi mantido até ___________.

Extremamente necessitado, requereu em seguida mais duas vezes o benefício vindicado, que foram autuados sob os NB ___________, ambos também indeferidos sob a justificativa da ausência de incapacidade laborativa.

Contudo, a conclusão do ilustre perito é totalmente errônea, pelo teor das provas médicas acostadas, que indicam claramente a existência de incapacidade laborativa.

Ante tal injustiça, não restou ao demandante a alternativa eficaz que não a de buscar o Poder Judiciário para restabelecer a justiça neste caso concreto.

4. DO DIREITO

O risco social da incapacidade temporária encontra proteção constitucional no art. 201, inciso I, sendo regulamentada a proteção a tal risco no art. 59 e seguintes da lei nº 8.213, de 1991.

O referido artigo da lei infraconstitucional traz em seu caput a seguinte redação:

Art. 59. O auxílio-doença será devido ao segurado que, havendo cumprido, quando for o caso, o período de carência exigido nesta Lei, ficar incapacitado para o seu trabalho ou para a sua atividade habitual por mais de 15 (quinze) dias consecutivos.

Assim, fica extremamente claro que surge a necessidade do pagamento do auxílio por incapacidade permanente, na forma do art. 60 da mesma lei, a partir do 16º dia para o segurado empregado ou a contar do início da incapacidade, no caso dos demais segurados.

Quanto aos outros outros dois requisitos, temos a exigência de qualidade de segurado, intrínseca à própria relação segurado-previdência bem como a carência, que na forma do art. 25, inciso I, é de 12 contribuições mensais, ressalvado os casos em que ocorre a perda da qualidade de segurado, que deverão contar com carência de apenas 6 contribuições mensais, na forma do art. 27-A da mesma lei.

Por fim, convém trazer à luz o período de graça, que será ordinário, na forma do art. 15, inciso II bem como as hipóteses de extensão do período de graça constantes nos §§ 1º e 2º do mesmo artigo.

No caso concreto, a parte requerente estava em gozo de benefício previdenciário até ___________ e cumpria, na DAT, os requisitos de carência e qualidade de segurado, na forma da lei.

Com relação à incapacidade laborativa, está comprovada a existência de diversas doenças que o acometem bem como a correlação extremamente verossímil da realidade fática incapacitante com os documentos médicos acostados.

Por todo exposto e cumpridos os requisitos do benefício pleiteado, medida justa é a sua concessão.

5. Da Conversão em Aposentadoria por Incapacidade Permanente

A aposentadoria por incapacidade permanente é benefício previdenciário devido ao segurado que, cumprida a carência, apresentar incapacidade insuscetível de reabilitação para qualquer atividade que lhe garanta a subsistência.

Está prevista na lei 8.213, de 1991 em seu art. 42, que tem a seguinte redação:

Art. 42. A aposentadoria por invalidez, uma vez cumprida, quando for o caso, a carência exigida, será devida ao segurado que, estando ou não em gozo de auxílio-doença, for considerado incapaz e insusceptível de reabilitação para o exercício de atividade que lhe garanta a subsistência, e ser-lhe-á paga enquanto permanecer nesta condição.

Quase idêntico ao benefício por incapacidade temporária, com a exceção da insuscetibilidade de reabilitação profissional, este benefício dependerá de avaliação por perito médico da Previdência, na forma da lei, contudo, no caso concreto o nobre funcionário público não reconheceu sequer a incapacidade temporária.

Assim, após a perícia médica judicial, na eventualidade de constatação da insuscetibilidade de reabilitação profissional do segurado, requer a conversão do benefício requerido em aposentadoria por incapacidade permanente, com termo inicial na forma do art. 43 da lei 8.213 de 1991.

6. DA CONCESSÃO DO AUXÍLIO-ACIDENTE

Previsto no art. 86 da lei 8.213 de 1991, o benefício de auxílio-acidente tem como condão a indenização ao segurado que apresenta, de forma permanente, redução da capacidade para o trabalho que habitualmente exercia.

Terá a data inicial no dia seguinte à cessação do auxílio por incapacidade temporária, com valor de benefício igual a 50% do salário de benefício.

Na hipótese do perito judicial não constatar a incapacidade na DCB mas considerar que há no requerente redução da capacidade para o trabalho, estará cumprido o requisito ao benefício, que desde já se requer a concessão na eventualidade da constatação anteriormente narrada.

7. DA TUTELA DE URGÊNCIA

A tutela é instrumento extremamente importante e será devida, na forma do art. 300 e seguintes CPC quando houver, em suma, probabilidade do direito e perigo na demora da prestação.

Tal binômio tem como condão a escassez da medida, dirigida a sua utilização somente nos casos de extrema necessidade.

O caso concreto apresentado se amolda a tal forma, eis que o segurado vinha recebendo desde 2013 benefício previdenciário, o que por si só não prova nada, mas aliado às doenças que acometem o requerente bem como aos episódios recentes e considerando ainda a ocupação do requerente, trazem a verossimilhança e necessidade urgente.

Vejamos: o requerente está acometido por CID ___________.

Conforme laudo médico da ___________ (CRM ___________), datado de ___________, anexo, informa que o requerente está atualmente em tratamento para ___________.

Conforme informações do SUS [1], a duração do tratamento da tuberculose é de, no mínimo, seis meses, sendo certo que o requerente, tendo iniciado o tratamento em meados de julho deste ano, ficará em tratamento até o fim do ano.

O quadro de tuberculose, principalmente, torna o requerente incapaz de retornar ao labor eis que atua nos serviços de alimentação, em contato direito com alimentos, não sendo compatível impor ao requerente retornar ao trabalho nas condições em que se encontra.

Por fim, mas não menos importante é o quadro mental do requerente, que apresenta diversos comportamentos que o tornam incapaz de retornar ao trabalho.

Conforme laudo médico acima citado, o requerente apresenta alucinações auditivas, tremores das mãos, tristeza, automutilação, desejo de morte frequente, medo de abandono e impulsividade.

Por todo o exposto acima, requeremos a tutela de urgência pois o requerente, ante a gravidade do quadro, não está capaz de voltar às atividades laborativas de auxiliar de serviços de alimentação.

Cumpre-se aqui a verossimilhança, eis que presentes a qualidade de segurado, carência e latente está a incapacidade do requerente. O perigo decorrente da demora é extremamente plausível pela condição do requerente, portador de ___________, mentalmente abalado e com tuberculose, havendo enormes chances do requerente não chegar vivo caso o resultado do processo não seja alcançado.

8. DOS PEDIDOS

Ante o exposto, requer:

1. a concessão da gratuidade de justiça;

2. A citação do INSS, para apresentar contestação, sob pena de revelia;

3. A concessão da tutela de urgência, para que seja determinado o restabelecimento do auxílio por incapacidade permanente NB ___________, sob pena de multa diária de R$ 500,00 (quinhentos reais);

4. No mérito, a confirmação da tutela para restabelecer o benefício NB ___________ desde a DCB ou, se constatada a incapacidade em momento posterior à DCB, desde quando a constatação se fizer;

1. o pagamento dos atrasados desde a DCB, devidamente atualizados e corrigidos, na forma do manual de cálculos da justiça federal;

5. Na eventualidade da constatação de incapacidade total e permanente, estando o requerente insuscetível de reabilitar-se ao trabalho, requer a concessão de aposentadoria por incapacidade permanente, desde a DCB do benefício anterior ou desde quando se fizer a incapacidade total e permanente;

6. Na eventualidade de constatação de redução da capacidade para o trabalho que habitualmente exercia, requer a concessão do auxílio-acidente, desde o dia posterior à cessação do benefício de auxílio por incapacidade temporária.

7. Requer a intimação da Ré para apresentar nos autos cópia dos processos administrativos bem como dos respectivos laudos dos benefícios NB ___________ com os respectivos laudos periciais.

8. Protesta pela produção de todas os meios probatórios legais, especialmente, neste caso, as provas documentais e a eventual realização de perícia médica na especialidade ___________, o que ora se requer.

Dá-se à causa o valor de R$ ___________.

Nestes termos, pede deferimento.

Cidade, dia de mês de ano.

Nome do advogado

OAB/UF